股权代持协议实际上是什么合同

A. 什么样的协议才是股权代持协议

公司股权代持协议的法律规定是：
1、除未经变更登记外，一般投资权益的归属一般归隐名股东；
2、隐名股东与显名股东订立的代持协议，对且仅对双方发生法律效力；
3、其他法律规定。
【法律依据】
《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条
有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法律规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效。
前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。
实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

B. 股份代持协议属于什么合同

关于诉争协议之法律效力。诉争协议即为上市公司股权代持协议，对于其效力的认定则应当根据上市公司监管相关法律法规以及《中华人民共和国合同法》等规定综合予以判定。

首先，中国证券监督管理委员会于2006年5月17日颁布的《首次公开发行股票并上市管理办法》第十三条规定：“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。”《中华人民共和国证券法》第十二条规定：“设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件”。
第六十三条规定：“发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。”中国证券监督管理委员会于2007年1月30日颁布的《上市公司信息披露管理办法》第三条规定：“发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员应当忠实、勤勉地履行职责，保证披露信息的真实、准确、完整、及时、公平”。根据上述规定等可以看出，公司上市发行人必须股权清晰，且股份不存在重大权属纠纷，并公司上市需遵守如实披露的义务，披露的信息必须真实、准确、完整，这是证券行业监管的基本要求，也是证券行业的基本共识。由此可见，上市公司发行人必须真实，
并不允许发行过程中隐匿真实股东，否则公司股票不得上市发行，通俗而言，即上市公司股权不得隐名代持。本案之中，在亚玛顿公司上市前，林金坤代杨金国持有股份，以林金坤名义参与公司上市发行，实际隐瞒了真实股东或投资人身份，违反了发行人如实披露义务，为上述规定明令禁止。
【拓展资料】
其次，中国证券监督管理委员会根据《中华人民共和国证券法》授权对证券行业进行监督管理，是为保护广大非特定投资者的合法权益。要求拟上市公司股权必须清晰，约束上市公司不得隐名代持股权，系对上市公司监管的基本要求，否则如上市公司真实股东都不清晰的话，其他对于上市公司系列信息披露要求、关联交易审查、高管人员任职回避等等监管举措必然落空，必然损害到广大非特定投资者的合法权益，从而损害到资本市场基本交易秩序与基本交易安全，损害到金融安全与社会稳定，从而损害到社会公共利益。

据此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。
本案杨金国与林金坤签订的《委托投资协议书》与《协议书》，违反公司上市系列监管规定，而这些规定有些属于法律明确应于遵循之规定，有些虽属于部门规章性质，但因经法律授权且与法律并不冲突，并属于证券行业监管基本要求与业内共识，并对广大非特定投资人利益构成重要保障，对社会公共利益亦为必要保障所在，故依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第四项等规定，本案上述诉争协议应认定为无效。

C. “代持股份协议”是什么意思

根据《公司法》规定
代持股协议
代持股协议，指代为持有股份、享有股权的委托协议书。产生代持股的原因有多种，可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者是为了规避经营中的关联交易、找别人代持股，或者是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，也可能是有的公司对股东身份有特别的要求。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。
签订代持股协议则存以下法律风险：
法律风险
产生代持股的原因有多种，可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者是为了规避经营中的关联交易、找别人代持股，或者是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，也可能是有的公司对股东身份有特别的要求。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。签订代持股协议则存以下法律风险：
一、合同效力纠纷
如果代持股协议的内容没有违反国家法律的规定，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般代持股协议是合法的。但是，这种合法也仅限于签订协议的双方之间，对第三人没有约束力。
另外，根据中国法律规定，中国有些产业限制外国投资者（包括港、澳、台投资者）投资或者禁止外国投资者投资。如果外国投资者规避中国法律规定，通过股权代持方式进入相关行业，根据最高人民法院的相关司法解释，此时实际出资者和名义股东之间的股权代持协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。
二、实际出资人不进行工商登记存在的法律风险
登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人，并不是实际的出资人，但是，对外来讲，股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记，实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上，就容易存在以下法律风险：
1、股东的身份不被认可。由于实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上，那么在法律上实际出资人的股东地位是不被认可的，股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使，必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、质押股份的行为，实际出资人都很难控制。
2、代持股人恶意损害实际股东的利益。包括代持股人滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利给实际出资人造成的财产损失。
3、由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股权。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关可以依法查封上述股权，并将代持股权用于偿还代持股人的债务。实际出资人如果未能及时阻止，只有依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。
4、代持股人意外死亡引发继承或离婚纠纷等。如果代持股人意外死亡，则其名下的股权作为财产将有可能涉及继承或离婚分割的法律纠纷。实际出资人不得不卷入相关纠纷案件中，才能维护自己的财产权。

D. 代持股协议是否合法

法律分析：股权代持协议合法。有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无法定无效情形，人民法院应当认定该合同有效.
股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。实际出资人与名义出资人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权或股份的事实。如果说股权代持还带有一定模糊性的话，股权信托则是一个较早为人们所熟知并被很多信托投资公司应用的概念。委托人将其持有的某公司的股权移交给受托人，或委托人将其合法所有的资金交给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿将该资金定向投资于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，归属于委托人指定的受益人。
法律依据：《中华人民共和国民法典》 第四百四十条 债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、本票、支票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）现有的以及将有的应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。

E. 什么是股权代持 股权代持的效力是什么

根据我国相关法律的规定，股权代持一般指的是指隐名股东实际对公司股权进行出资，享有公司股权的实际持有权利，但是明面上由显名股东持有公司股权。股权代持的效力一般适用《民法典》关于合同效力的规定，依法签订且不存在无效事由的股权代持协议是有效的。
【法律依据】
《公司法》第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《民法典》第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

F. 什么是股权代持

随着市场经济的发展以及各项政策的相继完善，越来越多的公司采用股权代持的方式，从而能够在政策范围内更加灵活地进行股权管理，尤其是在投融资、员工持股等领域。然而，在实务中股权代持存在法律、财税领域的诸多风险问题。本文结合股权管理实务经验，针对股权代持的财、税、法问题进行分析，供读者参考。

一、什么是股权代持

股权代持是指实际出资人与他人约定，以他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。

二、股权代持的分类

股权代持包括：个人股东代持和法人股东代持。

三、股权代持的原因

实际出资人以名义股东代持股权一般出于以下原因：实际股东的特殊身份、行业准入条件的限制（资质）、股权激励、规避股东人数或持股比例限制、规避同业竞争与竞业禁止、规避关联关系等。

四、有效认定股权代持的相关证据

1.签订股权代持协议；

2.确保实际出资人出资的性质与支付方式与协议一致，且保留转账记录；

3.其他证明资料（股东会相关会议纪要、决议、章程等）。

五、股权代持存在的法律风险

（一）实际出资人

1.股份代持协议不能违法，否则实际出资人将无法依据代持协议向名义股东主张权利。

合同法第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。

2.股东权益身份不被认可。如果不能得到公司半数以上股东认可，实际出资人将无法享受股东权益。

3.名义股东恶意损害实际股东的利益时，不得对抗善意第三人。

名义股东如擅自进行转让、质押股份，基于《公司法》“商事外观主义”的原则，一般认为，实际股东与名义股东的内部约定，不得对抗善意第三人。

4.名义股东自身原因造成实际出资人权利财产损害。

如名义股东自身债务导致诉讼而被法院冻结、保全或执行名下的代持股权，实际股东的权益将遭受损害。

（二）名义股东

实际出资人出资不到位，名义股东会被公司债权人或其他股东追索（包括未实缴出资或丧失继续出资的能力）。

六、股东分红

若代持证据资料充足且合法的，公司向股东分红时，由名义股东依法纳税，然后名义股东将分红转给实际股东。

1.若法人股东取得分红，依据《企业所得税法》第二十六条第二项规定，无需缴纳企业所得税。

2.若自然人股东取得分红，依据《个人所得税法》规定，由公司代扣代缴个人所得税，按股息红利缴纳个人所得税，适用比例税率，税率为20%。

七、实际股东如何变更为显名股东

1.若代持证据资料充足、合法的，且税务局认可，则适用实质课税原则，股权变更不构成股权转让，不交税。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条的规定，实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。

2.若代持证据资料不充足，无法证明代持实质或违反相关法律的，实际股东变更为显名股东，涉及股权转让，需要就股权转让所得缴纳所得税。

若个人股东股权转让，需就股权转让所得缴纳个人所得税，税率为20%。根据国家税务总局公告2014年第67号第十三条规定，若属于适用明显偏低价格且有正当理由的，股权转让价款可以明显偏低，正当理由的有如近亲属、股权激励、国家政策原因等，因此个人股东选择代持股东身份时，应充分考虑国家的利好政策。

案例分析——探讨法人股东股权代持的财税处理

A公司出资6000万，成立甲公司，注册资本6000万元。由于B公司的特殊原因，B公司与A公司协商，由A公司代持甲公司的40%股权，并签订股权代持协议。B公司转入甲公司4000万，甲公司做了其他应付款—B公司的账务处理。甲公司运营一段时间后，B公司正式提出显名登记，A公司也同意办理，此时甲公司净资产为1亿元（实收资本6000万，未分配利润4000万，不考虑资产评估）。

B公司进行债转股增资。甲公司通过修改公司章程，确保享有代持协议的权益比例。根据税总所便函[2015]21号、《中华人民共和国企业所得税法》第二十六条第二项规定，居民企业未按股权比例取得的股息，可以享受免税优惠。

B公司增资后甲公司的股权结构：（单位：万元）

相关财务处理如下：

B公司

借：长期股权投资—甲公司 4000

贷：其他应收款—甲公司 4000

甲公司

借：其他应付款—B公司 4000

贷：实收资本—B公司 2400

资本公积—资本溢价 1600

综上，笔者建议大家谨慎选择股权代持模式，如果确实需要股权代持，则应根据文中相应注意事项签订代持协议并保存证据，最大限度地维护自身的合法权益。

G. 股权代持是什么意思

股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。